Виды административных правонарушений

Административное правонарушение в сфере рекламной деятельности разделяет субъектов, оказывающих услуги такого характера, на такие два вида:

• Рекламопроизводитель. Лицо, которое частично или полностью осуществляет действия по приведению определенной информации в форму, готовую для распространения. То есть снимает и монтирует видеоролик, оформляет плакат, записывает аудиозапись;
• Рекламораспространитель. В качестве него может выступать субъект, который распространяет рекламу любым из существующих методов – трансляция на телеканалах, размещение в интернете, оформление билбордов и т.д.

Оба таких субъекта при озвучивании определенных желаний заказчика в первую очередь должны самостоятельно оценивать – допустимо ли определенное действие с точки зрения регулирующего законодательства, поскольку при фиксировании правонарушения именно они могут нести ответственность.

Читайте: Виды штрафных санкций для ООО

Закон характеризует большое количество правонарушений, которые могут иметь место в процессе создания рекламы и ее распространения. Среди них можно отметить следующие:

• Применение в рекламе различных иностранных слов без приведения соответствующего перевода на государственный язык;
• Осуществление действий по рассылке посредством сообщений на телефон или адреса электронной почты без получения согласия на такое действие абонента;
• При создании рекламного ролика или другого способа донесения информации некорректное сравнение товара, который рекламируется, с другой продукций или услугой аналогичного назначения, что принадлежат или выпущены конкурентом;
• Отображение обязательной информации, которая по закону необходима, но не удобна заказчику в нечитаемом виде – мелким шрифтом, бледным цветом;
• Применение в рекламе знака бренда, товара, логотипа, который может значительно повысить продаваемость, но никакого отношения к рекламируемой продукции не имеет;
• Неэтичная рекламы. В качестве примера можно привести ролики с содержанием бранных слов, оскорбительных образов, сравнений, которые могут затрагивать права лиц определенного пола, возраста, вероисповедания, национальности и т.д.;
• Очернение репутации конкурента;
• Недостоверные данные о рекламируемом товаре – состав, выполняемые функции, свойства, наличие сертификатов, признание определенными потребителями, наличие наград и т.д.;
• Ложные сведения о проведении конкурсов, имеющемся количестве призов, их качестве;
• Распространение рекламы в объявленные дни траура.

Мера наказания

Судебная практика в отношении лиц, чьи действия являются незаконными и относятся к сфере рекламы, рассматривает виновных в соответствии со статьей 14.3 административного Кодекса. В соответствии с ним мера наказания может выражаться в следующем:

• За распространение рекламы в траурные дни или прерывание рекламой религиозных передач для должностных лиц предусмотрен штраф от 10 до 20 тыс. рублей, для юридических – от 200 до 500 тысяч рублей;
• За превышение допустимого объема рекламной информации в печатных изданиях должностные лица должны будут заплатить от 4 до 7 тыс. рублей, юридические лица – от 400 до 100 тыс. рублей;
• При нарушении требований, относящихся к рекламе медицинских препаратов, БАДов, методов лечения, различных услуг рядовые граждане должны перечислить от 2 до 5 тыс. рублей, должностные лица от 10 до 20 тыс. руб, организации от 200 до 500 тыс. рублей.

Одним из вопросов граждан, которые замечают нарушение законодательства, или чьи права были нарушены, является то, куда жаловаться.

В большинстве случаев при наличии доказательств такого рода необходимо обращаться с заявлением в суд, где подробно указываются все обстоятельства дела и приводятся достоверные факты.

Итак, нарушение действующего законодательства о рекламе, которую могут допускать как рекламопроизводитель, так и рекламораспространитель, ведет к привлечению к ответственности. Наказанием за административное правонарушение будет выплата штрафа, размер которого будет зависеть от типа нарушения и того, кто признан виновным.

МЕРЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О РЕКЛАМЕ

Субъектами ответственности являются рекламодатели, реклам производители и реклам распространители.

Органом, который вправе применить ответственность, является Федеральная антимонопольная служба, а также ее территориальные органы (статья 23.48 КоАП РФ). Полномочия Федеральной антимонопольной службы в рекламной сфере представлены на рисунке В.1 ПРИЛОЖЕНИЯ В.

За нарушение законодательства о рекламе устанавливаются следующие виды ответственности: административная гражданско-правовая и иная ответственность, установленная федеральными законами (ст. 38 Закона).

Административная ответственность устанавливается КоАП РФ и законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из всех видов правонарушений наиболее распространенным и характерным для сферы рекламы является правонарушение, предусмотренное статьей 14.3 «Нарушение законодательства о рекламе» (КоАП РФ) . Ответственность за данное правонарушение может применяться руководителем Федеральной антимонопольной службы (далее — ФАС) и его заместителями, а также руководителями территориальных органов ФАС и их заместителями.

Для применения ответственности Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрен определенный процессуальный порядок.

Согласно статье 28.1 (КоАП РФ), поводами к возбуждению дела об административных правонарушениях могут быть:

— непосредственное обнаружение уполномоченным должностным лицом достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

— поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;

-сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

О совершении административного правонарушения составляется протокол. В котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. Фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ. Предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. Объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом, копия протокола вручается им под расписку (статья 28.2 КоАП РФ).

Согласно статье 26.1 (КоАП РФ), при рассмотрении дела об административном правонарушении должны быть установлены:

— наличие события административного правонарушения;

— лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые законом предусмотрена административная ответственность;

— виновность лица в совершении административного правонарушения;

-обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

— характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

-обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

-иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление:

— о назначении административного наказания;

— о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

В случае наложения административного штрафа в постановлении указывается также информация о получателе штрафа, необходимая в соответствии с правилами заполнения расчетных документов на перечисление суммы административного штрафа.

Постановление по делу о нарушении законодательства о рекламе должно быть вынесено в течение года с момента совершения административного правонарушения (статья 4.5. КоАП РФ).

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суде, арбитражном суде.

Основным административным наказанием, применяемым за правонарушения в сфере рекламы, является административный штраф.

Размер административного наказания в виде штрафа колеблется от 100 до 2500 рублей для граждан; для должностных лиц — от 300 до 20 000 рублей; для юридических лиц — в размере от 3 000 до 500 000 рублей в зависимости от характера правонарушения.

Согласно статье 32.2 (КоАП РФ), административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 (КоАП РФ). Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет судье, в орган, должностному лицу, вынесшим постановление. Закон о рекламе (статья 38) устанавливает, что суммы штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы страны в следующем порядке:

1) в федеральный бюджет — 40 процентов;

2) в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, — 60 процентов.

Гражданско-правовая ответственность за правонарушения в сфере рекламы представляет собой санкции, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации. Применяемые к правонарушителю в виде лишения его гражданского права или возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности.

Общей мерой гражданско-правовой ответственности является возмещение убытков. Ответственность в форме возмещения убытков применяется во всех случаях нарушения гражданских прав, в том числе в случае нарушения договоров, заключенных между рекламодателями, реклам производителями, реклам распространителями.

Специальными мерами гражданско-правовой ответственности, характерными для сферы рекламы, являются возмещение вреда, компенсация морального вреда, публичное опровержение недостоверной рекламы.

Кроме общей и специальной гражданско-правовой ответственности различают также договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность наступает за нарушение договорного обязательства. Внедоговорная ответственность наступает тогда, когда правонарушитель не состоит в договорных отношениях с потерпевшим.

Статья 38 Закона о рекламе предусматривает, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд. В том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и/или имуществу физических или юридических лиц. О компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы. На рисунке Г.1 ПРИЛОЖЕНИЯ Г представлен процесс подготовки судебных дел о нарушении законодательства о рекламе.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает различные способы возмещения вреда: в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь) или возместить причиненные убытки (статья 1082 ГК РФ).

При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, санаторно-курортное лечение, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение (статья 1085 ГК РФ).

Возмещение вреда, вызванного уменьшением трудоспособности или смертью потерпевшего, производится, как правило, ежемесячными платежами.

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге). Подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет (статья 1095 ГК РФ).

В данном случае вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению по выбору потерпевшего продавцом или изготовителем товара. Вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем). Те же лица возмещают вред, причиненный вследствие не предоставления полной или достоверной информации о товаре (работе, услуге). Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности только в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения.

Особой мерой гражданско-правовой ответственности, распространенной в сфере рекламы, является компенсация морального вреда. Согласно статье 151 (ГК РФ), если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. Физические и нравственные страдания гражданам могут быть причинены, например в случае распространения недостоверной рекламы лекарственных средств.

Другой специальной мерой гражданско-правовой ответственности в соответствии со статьей 38 Закона о рекламе является контр реклама, т.е. публичное опровержение недостоверной рекламы. Такая ответственность применяется только в случае распространения недостоверной рекламы. Форма, место и сроки размещения опровержения определяются судом по иску потерпевшего или антимонопольного органа. Опровержение осуществляется за счет рекламодателя.

Согласно ч. 5 ст. 38 Закона о рекламе за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе федеральными законами могут быть установлены иные меры ответственности. Указанная норма предполагает возможность наступления уголовной ответственности за умышленное нарушение рекламного законодательства. В России действовала ст. 182 УК РФ, предусматривающая уголовную ответственность, в том числе лишение свободы на срок до двух лет, за заведомо ложную рекламу. Т.е. за использование в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности и причинившее значительный ущерб, которая была отменена Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ.

Анализ судебной практики показывает, что проблема ответственности за рекламу, не отвечающую требованиям законодательства, остается актуальной. Решение указанной проблемы потребует комплексных мер. Так, посредством создания наблюдательного или экспертного совета, в качестве ограничивающего и корректирующего механизма, сократится (а в идеале будет ликвидировано) количество неэтичной, скрытой, недобросовестной, недостоверной и наиболее опасной заведомо ложной рекламы. В случае обнаружения такого вида нарушения, как заведомо ложная реклама, при условии ее умышленного создания, распространения и причинения значительного ущерба следует ужесточить меры ответственности до ареста или лишения свободы, в зависимости от тяжести последствий.

Штрафы ФАС за нарушение закона о рекламе и способы их избежать

Благодаря статье вы сможете описать преимущества товара и компании, не нарушая закон, разработать маркетинговую акцию, за которую не будет стыдно, создать идеальный, с точки зрения сотрудников антимонопольной службы, рекламный модуль.

Прежде, чем вы прочитаете статью, предлагаем пройти тест, который отнимет не более четырех минут. Предлагаем оценить, может ли ваша компания попасть на штрафы за нарушения в рекламе. Для этого ответьте, какая реклама, по вашему мнению, нарушает законодательство? Правильные ответы в конце статьи.

Эксперты отмечают: юридическая грамотность бизнесменов растет с каждым годом. Однако законодательство меняется динамично, а некоторые поправки трактуются двояко. Уследить за новшествами или увидеть брешь в нормативных актах может только опытный юрист. К примеру, Федеральный закон №38‑ФЗ «О рекламе» приняли еще в 2006 году, однако споры вокруг него в бизнес-среде не утихают до сих пор. Предприниматели считают закон жестким и неудобным: ограничений столько, что отвечать всем требованиям нереально.

• Реклама за копейки: 3 идеи с блестящим результатом

Руководитель Федеральной антимонопольной службы Игорь Артемьев в одном из интервью заявил, что ведомство выигрывает 98 % «рекламных» разбирательств (таблица). Причина: продвигая продукцию, компании не учитывают нюансов, которые в итоге приводят к жалобам конкурентов и дотошных клиентов в антимонопольную службу и штрафам (рисунок 1). Пугает предпринимателей и Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», нарушениями которого также занимается ФАС. Однако страх часто порождается незнанием. Продвигая продукцию, компании не учитывают нюансов, которые в итоге приводят к жалобам конкурентов в антимонопольную службу и штрафам ФАС за нарушение закона о рекламе. Рассмотрим распространенные нарушения (рисунок 2) и разберемся, как компаниям обезопасить себя (образец документа).

Реклама, за которую компанию оштрафуют на 100–500 тыс. руб., а директора — на 4–20 тыс. руб.

Недобросовестная. Такая реклама подрывает деловую репутацию конкурентов и содержит некорректные сравнения товаров с продукцией других компаний.

Недостоверная. Если в рекламе содержатся сведения, которые не соответствуют действительности, она признается недостоверной.

Неэтичная. Нельзя использовать бранные слова и нецензурные выражения, высмеивать пол, расу, национальность, профессию, социальную категорию, возраст, язык человека и гражданина, государственные и религиозные символы, объекты культурного наследия.

Как доказать, что ваша компания лучшая, и не попасть на штраф ФАС за нарушение закона о рекламе

Михаил Завьялов, заместитель руководителя Ярославского УФАС России

Совет 1. Если рекламируете обувь, не пишите «Самые лучшие ботинки». Вместо этого укажите: «Удобные, легкие, экологичные». Такие эпитеты допустимы. Даже если потребитель пожалуется на рекламу, ФАС не посчитает использование подобных характеристик товара нарушением.

Совет 2. Если товар компании действительно в чем‑то превосходит продукцию конкурента, в рекламе обязательно подробно опишите его преимущества. Например, вы говорите: «У нас дешевле». В этом случае укажите под звездочкой, какой именно товар дешевле, на какой период времени, по отношению к каким ценам. В противном случае ФАС признает такую рекламу незаконной.

Совет 3. Если вы все же используете превосходную степень, то под звездочкой обязаны указать, какими объективными данными готовы подтвердить свои слова. Подходят: итоги официального и профессионального исследования социологической службы. Не подходят: результаты субъективного опроса, проведенного компанией среди прохожих на улице или посетителей сайта. В этом случае компания может сформулировать вопросы так, чтобы подсказать потребителям «правильные» ответы, поэтому такой опрос ФАС не учтет.

Подарок, который надо попросить

Сети Burger King грозит штраф ФАС за нарушение закона о рекламедо 500 тыс. руб. из‑за пирожка с вишней, не выданного клиенту по акции. Житель Санкт-Петербурга рассчитывал на бесплатный десерт, о котором прочитал в объявлении. Посетитель ожидал, что подарок ему предложат без напоминаний. Но кассир не приложил пирожок к заказу. Когда клиент возмутился, старший менеджер ему отказала. Разочарованный покупатель обратился в местное управление ФАС. Рекламу признали недостоверной. На заседании комиссии представитель компании заявил, что провинившейся сотруднице объявили выговор. Но антимонопольная служба встала на сторону обиженного клиента.

Вывод. Если предлагаете покупателям подарки и бонусы, помните: клиент не обязан напоминать вам об акции. Проинструктируйте продавцов: их дело — рассказывать о предложении каждому посетителю. Иначе из‑за одного нерадивого сотрудника пострадает компания. Излагайте условия акции максимально точно. Например, авиаперевозчик «Победа» не предоставил в ФАС информацию о льготных билетах ценой в 1 руб., которые предлагал по акции. Основанием для проверки стало обращение гражданина, получившего рекламу по электронной почте. В письме говорилось, что стоимость билета составит 1 руб. плюс таксы и сборы. Мужчина соблазнился предложением, но билет обошелся ему в 3 тыс. руб. В отношении авиакомпании возбудят административное дело.

• 15 лучших статей года по рекламе и маркетингу на kom-dir.ru

Мнение эксперта

О чем в рекламе умалчивать нельзя

Михаил Завьялов, заместитель руководителя Ярославского УФАС России

В законе о рекламе указано: недопустимо умалчивать о существенных условиях использования услуги или товара, которые искажают содержание рекламного сообщения. Поэтому, если вы не приводите в рекламе всю информацию о продукте, посмотрите, насколько скрываемые сведения способны изменить общий смысл объявления. Если умалчивание существенное, лучше укажите в рекламе все нужные данные (разборчиво мелким текстом или под звездочкой). Не хватает места (например, на билборде) — пожертвуйте лишним изображением или уменьшите шрифт рекламного слогана. Соразмерность основного и дополнительного текста — первое, на что обратит внимание ФАС, рассматривая жалобу.

Пример 1. Медцентр указал в рекламе, что прием в клинике ведет известный в городе врач. Однако сотрудники учреждения говорили потребителям, которые звонили в компанию, что этот доктор действительно принимает, но записаться к нему невозможно из‑за длинной очереди. Пациентам предлагали прийти на прием к другим специалистам. ФАС при проверке выяснила, что из 100 приемов известный врач провел всего один. Налицо — обман клиентов.

Пример 2. Оператор «Ростелеком» в рекламе телефонного тарифа «Навсегда» обещал, что стоимость услуги в 500 руб. останется неизменной. Однако вскоре компания повысила цену на 50 руб. Ярославское УФАС проводит проверку в отношении провайдера.

Чрезмерный креатив как основание для штрафа ФАС за нарушение закона о рекламе

В Санкт-Петербурге агентство недвижимости «Александра» распространяло в домах Невского района рекламу с неудачным каламбуром (рисунок 3). Дизайнеры поиграли с размером шрифта, но крупные буквы Я и Ё в сочетании со словом «бывают» читались как нецензурные слова. К этому выводу пришло и управление ФАС. Компания отрицала бранные выражения. Оправдывалась тем, что в районе живут малообеспеченные люди, которым нужны бесхитростные слоганы. Но антимонопольная служба все равно передала дело в суд.

Вывод. Хотите блеснуть креативностью — обойдитесь без непристойностей. Сделайте ставку на доказанные достоинства продукта, интересный дизайн и бойкий слоган без брани. Той же сети Burger King удалось отстоять каламбуры на грани: «Смотри не обострись!» и «Похоже на какое‑то наедалово». Но решение в таких ситуациях зависит от экспертов-лингвистов. Каким оно окажется в вашем случае, предсказать невозможно.

Использовать нецензурные слова и выражения на иностранном языке тоже запрещается. Например, ФАС признала ненадлежащей и неэтичной рекламу волгоградского кафе Snowberry со слоганом «Антисанкционые бургеры… F*ck the MAC 260 с говядиной 300 гр.». Владельцы заведения заявили, что имели в виду не ругательство, а слово fake (англ. «ненастоящий»). И вообще не хотели рекламировать продукт, а взывали к патриотическим чувствам. Однако эти аргументы не убедили ФАС.

«Вымарывать» отдельные слова или буквы с помощью звездочек тоже не стоит. Антимонопольная служба расценит этот значок как маскировку непристойности.

• 7 нестандартных решений в рекламе, которые повысили продажи и узнаваемость бренда

Мнение эксперта

Как ФАС определяет степень этичности рекламы

Михаил Завьялов, заместитель руководителя Ярославского УФАС России

В практике приняты два способа, которые использует ФАС.

Рекламу выставляют на общественное обсуждение. Например, проводится голосование среди посетителей сайта ФАС или пользователей соцсети. Однако результат может быть двояким. Если голоса опрошенных потребителей распределятся примерно поровну (например, 55% — за и 45% — против), ФАС может вынести обвинительное заключение. Обоснование — достаточно большое количество пользователей, которые сочли рекламу неэтичной. Поэтому, если вы захотите подстраховаться и заранее провести подобное обсуждение среди собственных клиентов, учтите, что рекламу должны положительно оценить не меньше 70–80 % потребителей. Однако и это не панацея. Возможно, результаты исследования ФАС России не совпадут с итогами опроса, который провел рекламодатель.

Сотрудники ФАС самостоятельно оценивают рекламу. Этот метод субъективен, но широко распространен. При этом предугадать, как в ведомстве отнесутся к сомнительному объявлению, невозможно: это зависит от личного восприятия сотрудником рекламных образов. Поэтому, прежде чем использовать двусмысленные слоганы или изображения полуобнаженных девушек, задумайтесь, к каким последствиям это может привести. Однако если компания рекламирует нижнее белье, то фотографии полураздетых моделей допустимы.

За рекламу в рассылке тоже можно получить штраф от ФАС

В 2014 году только УФАС по Ярославской области возбудило 200 дел за неправомерную рассылку SMS-сообщений. Из них рассмотрено 160. В 2015 году спама стало меньше, поэтому в регионе завели 112 дел за незаконное распространение рекламы по сетям электросвязи. За первое полугодие 2016‑го возбуждено уже 60 дел.

Аналогичная ситуация в других регионах России. Причина — брешь в законодательстве в области интернет-торговли. Согласно федеральным законам №149‑ФЗ и 63‑ФЗ, единственно верным доказательством того, что человек согласен получать ту или иную информацию, служит его физическая или электронная подпись. Компании, приглашая клиентов получать e-mail-сообщения, не могут требовать такой формы согласия. Поэтому ФАС не рассматривает как достаточное доказательство галочку, которую покупатель ставит под предложением о подписке.

Если ваши клиенты заполняют анкету вручную в точке продаж, не забывайте, что они могут указать и чужой номер телефона. Кроме того, покупатель может сменить контакты, а его номер перейдет к другому владельцу, который никакого согласия на рассылку не давал. Новый собственник может пожаловаться в ФАС. Избежать штрафа за нарушение закона о рекламеудастся в том случае, если в анкете, подписанной первым владельцем телефонного номера, указано: клиент, оставляя свои персональные данные, несет ответственность за их достоверность и соглашается на обработку и хранение информации.

Туристическая компания Travelata отправляет постоянным клиентам e-mail-сообщения дважды в неделю. В апреле 2016 года постоянный клиент подал жалобу в Управление ФАС по Удмуртской Республике. В заявлении указал, что регулярно получает письма от туроператора, хотя не соглашался на рассылку. Выяснилось, что при бронировании первой путевки пользователь не убрал галочку в поле «Согласен получать рассылку» и поэтому ему стали приходить письма от компании. Недовольный этим покупатель отписался от сообщений, но вскоре снова заказал тур и опять не убрал галочку. История повторялась пять раз. После этого клиент написал заявление в ФАС.

Чтобы оправдаться, компания подготовила скриншоты формы подписки, из которой взяла электронный адрес клиента; листа в системе рассылки с контактами пользователя; переписки с менеджером, в которой клиент просил отписать его от рассылки; страницы, подтверждающей, что адрес покупателя находится в стоп-листе, и пр. Клиент, в свою очередь, отправил в ФАС скриншот формы заявки без галочки, который легко мог сделать во время заказа тура. Ведомство приняло решение не в пользу компании, предписав прекратить рассылку и предоставить подтверждение.

• 6 интересных идей рекламы, которые поразили покупателей

Вывод. Подготовьте однозначное доказательство того, что клиент давал согласие на подписку. Для этого используйте опцию double opt-in. Потребитель дважды подтверждает согласие на рассылку: когда ставит галочку и когда отвечает на письмо-подтверждение. Сохраняйте историю действий подписчиков и переписку с ними. Добавьте на сайт и в рассылку пользовательское соглашение. При этом включите в него пункт, в котором предупреждаете, что можете использовать адреса клиентов для рассылки. Включите в общий договор с пользователем пункты об обработке персональных данных и об информировании клиента по электронной почте, SMS и пр.

Иногда потребители хитрят: оставляют выдуманные телефонные номера, чтобы не получать рассылку. Если сообщение придет другому человеку, у него будут все основания подать жалобу в управление ФАС. Прежде чем запускать рассылку, проверьте, что все номера принадлежат людям, которые указали их в анкете.

Разные цены на одинаковый товар

Федеральный закон №135‑ФЗ «О защите конкуренции» запрещает устанавливать различные цены или тарифы на один и тот же товар, если это не обосновано экономически, технологически или иным образом. Это требование содержится в п. 6 ст. 10 закона. Вместо того чтобы стимулировать и поддерживать поставщиков, компании не оставляют им выбора. Результат — д искриминация, которая строго преследуется по закону. За непрозрачные условия ценообразования и ограничение деятельности полагается штраф от ФАС за нарушение закона о рекламев размере от 1 до 15% суммы выручки реализованного товара.

Санкт-Петербургское УФАС оштрафовало производителя молочных продуктов «Данон Россия» (бывшее ОАО «Компания Юнимилк») почти на 162,5 млн руб. Повод — жалоба поставщика, для которого «Данон» необоснованно снизил закупочную цену молока с 20 до 17,5 руб. за литр. Эта сумма оказалась ниже себестоимости продукта — и поставщику пришлось работать в убыток. ФАС сделала выводы: компания незаконно установила различные цены на один и тот же товар и поставила в невыгодное положение других игроков агрорынка. В «Данон» заявили, что предоставили экономические обоснования такой цены, чтобы подтвердить добросовестное поведение. Однако это не спасло компанию от штрафа штрафам ФАС за нарушение закона о рекламе.

Торговую сеть «Лента» сотрудники ФАС наказали на 2 млн руб. за создание дискриминационных условий для компании «Алтайская крупа». Это решение поддержали суды трех инстанций. ФАС выяснила, что «Лента» не предоставила алтайской фирме информацию о порядке и условиях отбора поставщиков в полном объеме. Сеть препятствовала выходу поставщика на рынок.

В «Ленте» заявили, что компания заключает договор с новым поставщиком в двух случаях. Либо сеть расширяет территорию присутствия, либо получает предложение о поставке более популярного товара на лучших условиях. Но ФАС и суды не сочли эти доводы основательными.

• 6 креативных идей для рекламы, которые доказали эффективность

Мнение эксперта

Аделина Мельк, руководитель отдела юридического консалтинга компании «Приоритет»

Судебная практика сформировала несколько аргументов, обосновывающих цены.

1. Цены зависят от месячных и годовых объемов закупок, регулярности поставок в различные сезоны, расходов на доставку и приемку. При этом контрагент может участвовать в формировании цен (постановление ФАС Уральского округа от 10.09.2013 №Ф09-9169/13).

2. В договоре указана не фиксированная цена, а способ ее определения. Например, стоимость рассчитывается по формуле исходя из средневзвешенной цены и результатов биржевых торгов (определение ВАС от 23.11.2009 №ВАС-4158/09).

3. Цены для разных категорий потребителей (например, для физлиц и юрлиц) различаются из‑за низкой платежеспособности населения (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.10.2014 по делу №А06-8190/2013).

4. Стоимость одной и той же продукции для разных покупателей может различаться из‑за разницы в затратах продавца на производство и реализацию товара. Покупатели приобретают продукцию в разных объемах, с разной периодичностью. При этом стоимость доставки может различаться, как и способы оплаты (предоплата или отсрочка платежа).

К примеру, компания Microsoft Corporation обосновала разные цены на Windows Vista тем, что операционную систему устанавливают на компьютеры разных мощностей (решение ФАС России от 07.10.2009 по делу №110/96-09).

Сговоры на торгах

Самое опасное нарушение антимонопольного законодательства: конкуренты не соперничают, а объединяются. Конкуренция на рынке ограничивается, и создается искусственная монополия — картель. Так игроки сдерживают цены на торгах и перераспределяют доли рынка. По выявленным сговорам на торгах ущерб составляет до 40% от начальной цены контракта. Причем значительная часть картелей организуется при участии чиновников. ФАС в этом случае рассматривает жалобу и выносит решение. Последнее слово остается за судом. Ответственность за такое нарушение предусмотрена ст. 14.32 КоАП РФ: штраф за нарушение закона о рекламе в размере от 10 до 50 % начальной (максимальной) цены контракта. В особо тяжелых случаях, согласно ст. 178 Уголовного кодекса РФ, участник картеля может оказаться в тюрьме на семь лет. ФАС в этой ситуации занимает жесткую позицию: ведомство настаивает на уголовном наказании, начиная со штрафов в 300 тыс. руб. и заканчивая лишением свободы.

Пример. Две московские компании — «ЦентрПоставка» и «МАЗКОМ» — в 2014 году выиграли 11 тендеров на поставку 440 единиц автомобильной техники крупным госструктурам в течение полугода. Общая стоимость госзакупок составила 1,179 млрд руб. Через полтора года ФАС выяснила, что компании вступили в сговор. Участники картеля договорились не снижать на торгах максимальную цену, которую заявил заказчик, или уменьшать ее по минимуму. Сумма штрафа ФАС за нарушение закона о рекламе для обеих компаний — 600 млн руб.

Летом 2016 года ФАС вынесла решение по поводу беспрецедентного по размаху картеля. Виновными в сговоре признали 90 компаний, которые перераспределяли контракты на поставку вещевого имущества для госструктур. Они участвовали в 18 электронных аукционах, общая сумма контрактов — 3,5 млрд руб. Компании использовали принцип «живи и дай жить другому». Ценовое предложение подавала одна организация, остальные отказывались от борьбы. Участники разработали систему «квот», которые можно было обменять или накопить. Накопив определенное число «квот» и договорившись с другими участниками картеля, одна из компаний становилась держателем контракта. Решение и материалы по делу ФАС отправила в МВД, чтобы возбудить уголовное дело.

• Маркетинг в кризис: 3 креативных подхода к созданию рекламы

Мнение эксперта

Сергей Варламов, партнер адвокатского бюро «Деловой фарватер»

Картельные соглашения заключаются в устной форме, поэтому доказать их непросто. В большинстве случаев в качестве косвенных доказательств используют электронную переписку между участниками аукциона и выписку от провайдера, подтверждающую, что заявки нескольких организаций подавали с одного IP-адреса.

В ст. 14.32 КоАП РФ говорится, что руководителю удастся избежать административной ответственности, если соблюдаются сразу три условия:

1) ФАС на момент обращения не владеет информацией и документами о совершенном нарушении;

2) руководитель отказался от участия в картеле;

3) представленные сведения и документы достаточны и свидетельствуют об административном правонарушении (доказательства добровольного признания).

Подавать жалобы следует в центральный аппарат ФАС России или ее территориальные органы. Обращения рассматривают в течение пяти рабочих дней с момента их регистрации.

Если конкуренты опередят вас, избежать наказания не удастся. Напомню, что за нарушение антимонопольного законодательства предусмотрена не только административная, но и уголовная ответственность по ст. 178 УК РФ в виде лишения свободы на срок до семи лет.

Отказавшись от тендера и не заявив о нарушении антимонопольного законодательства, добросовестная компания просто лишится потенциальной прибыли.

Тест: правильные ответы

Образец рекламы 1. Реклама «М.Видео» нарушает ФЗ «О рекламе». Объявление на билборде содержит слова в превосходной степени, не объясненные и не подтвержденные исследованием (см. образец документа). А вот первенство компании «Мои документы» доказано в исследовании, размещенном на сайте аудиторской компании PWC. Однако такие сведения стоит указывать и на рекламном модуле под звездочкой.

Образец рекламы 2. Иностранные слова без перевода на русский язык использовать в рекламе запрещается. Оба баннера нарушают законодательство.

Образец рекламы 3. Неприличные слова, замаскированные звездочками или замазанные, а также жаргонизмы в рекламе не разрешаются. Надписи на стене, использованные в баннере, недопустимы. Кроме того, реклама компании Yota содержит скрытый сексуальный подтекст.

Образец рекламы 4. В рекламе услуг «МТС» присутствует слишком мелкий шрифт. А реклама услуг авиакомпании «Победа», помимо мелкого шрифта, содержит неверную информацию о стартовой цене (товар по указанной цене уже давно продан, а стоимость других гораздо выше).

Образец рекламы 5. Обе рекламы содержат образы обнаженных или полуобнаженных людей. Реклама Московского кредитного банка содержит слова с откровенным сексуальным подтекстом. А объявление «Квартиры по цене от…» недопустимо, если единственный товар по указанной цене уже давно продан, а стоимость других гораздо выше.

Образец рекламы 6. Реклама банка «Траст» содержит два нарушения. Первое — образы обнаженных или полуобнаженных девушек. Второе — оскорбление флага РФ. Реклама «Сургутнефтегаза» искажает данные, отображая цвета полос российского флага в неверном