Отражение добавочного капитала в бухгалтерском учете

В соответствии с п. 66 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ добавочный капитал входит в состав собственного капитала предприятия. В качестве добавочного капитала учитываются сумма дооценки внеоборотных активов, проводимой в установленном порядке, сумма, полученная сверх номинальной стоимости размещенных акций (эмиссионный доход акционерного общества), и другие аналогичные суммы (п. 68Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ). Специфичность добавочного капитала заключается в том, что он позволяет учитывать операции, которые невозможно производить или за счет уставного капитала, или за счет прибыли.

Для обобщения информации о добавочном капитале Планом счетов предусмотрен пассивный счет 83 «Добавочный капитал». План счетов не предлагает, какие субсчета открываются к счету 83 «Добавочный капитал». Однако из содержания п. 68Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ вытекает, что дооценка внеоборотных активов, эмиссионный доход и другие аналогичные суммы отражаются в бухгалтерском балансе отдельно. Для выполнения данного требования предприятие может открыть субсчета «Прирост стоимости имущества при переоценке», «Эмиссионный доход» и др.

Аналитический учет по счету 83 «Добавочный капитал» организуется таким образом, чтобы обеспечить формирование информации по источникам образования и направлениям использования средств.

Общий порядок формирования добавочного капитала

Согласно Инструкции по применению Плана счетов по кредиту счета 83 «Добавочный капитал» отражаются:

• прирост стоимости внеоборотных активов, выявляемый по результатам их переоценки, – в корреспонденции со счетами учета активов, по которым определился прирост стоимости;
• сумма разницы между продажной и номинальной стоимостью акций, вырученной в процессе формирования уставного капитала АО (при учреждении общества, при последующем увеличении уставного капитала) за счет продажи акций по цене, превышающей номинальную стоимость, – в корреспонденции со счетом 75 «Расчеты с учредителями».

Разница между продажной и номинальной стоимостью акций может быть сформирована также за счет положительной курсовой разницы в том случае, когда взносы в уставный капитал вносятся иностранной валютой и за период с момента признания долга за акционером до момента оплаты курс иностранной валюты по отношению к рублю вырос.

А теперь перейдем к детальному рассмотрению операций формирования добавочного капитала.

Формирование добавочного капитала за счет прироста стоимости внеоборотных активов

Порядок формирования добавочного капитала в результате прироста стоимости основных средств установлен ПБУ 6/01 «Учет основных средств». Согласно абз. 5 п. 15 ПБУ 6/01 сумма дооценки объекта основных средств в результате переоценки зачисляется в добавочный капитал, за исключением следующего случая. Если сумма дооценки объекта основных средств равна сумме его уценки, проведенной в предыдущие отчетные периоды и отнесенной на финансовый результат в качестве прочих расходов, то она (дооценка) зачисляется в финансовый результат в качестве прочих доходов.

Изменение первоначальной стоимости при переоценке соответствующих объектов отражается по дебету счета 01 «Основные средства» в корреспонденции со счетом 83 «Добавочный капитал». Одновременно подлежит пропорциональному изменению амортизация путем бухгалтерской проводки по дебету счета 83 «Добавочный капитал» и кредиту счета 02 «Амортизация основных средств».

Пример 1

Предприятие проводит переоценку объекта основных средств, результат которой отражается в учете по состоянию на 01.01.2014. Ранее объект не переоценивался. Без учета переоценки первоначальная стоимость объекта составляет 76 271,19 руб., амортизация – 24 843,20 руб. Сумма дооценки по счету 01 «Основные средства» составляет 13 728,81 руб., по счету 02 «Амортизация основных средств», соответственно, 4 471,77 руб.

В бухгалтерском учете будут сделаны следующие проводки:

Дебет	Кредит	Сумма, руб.
31.12.2013
Отражена сумма дооценки объекта основных средств	01	83	13 728,81
Отражена разница между суммой пересчитанной амортизации и суммой накопленной амортизации	83	02	4 471,77

Пример 2

Предприятие проводит переоценку объекта основных средств, результат которой отражается в учете по состоянию на 01.01.2014. Ранее объект подвергался переоценке путем его уценки с отнесением на финансовый результат: по счету 01 «Основные средства» – 14 854,04 руб., по счету 02 «Амортизация основных средств» – 2 970,81 руб. Без учета второй переоценки восстановительная стоимость объекта составляет 143 226,73 руб., амортизация равна 28 645,37 руб. Согласно ведомости переоценки на 01.01.2014 сумма дооценки по счету 01 «Основные средства» составляет 18 984,71 руб., по счету 02 «Амортизация основных средств», соответственно, 3 796,95 руб.

В бухгалтерском учете будут сделаны следующие проводки:

Дебет	Кредит	Сумма, руб.
31.12.2013
Отражена сумма дооценки объекта основных средств в пределах ранее произведенной уценки	01	91-1	14 854,04
Отражена разница между суммой пересчитанной амортизации и суммой накопленной амортизации в пределах ранее произведенной уценки	91-2	02	2 970,81
Отражена сумма дооценки объекта основных средств сверх ранее произведенной уценки (18 984,71 — 14 854,04) руб.	01	83	4 130,67
Отражена разница между суммой пересчитанной амортизации и суммой накопленной амортизации сверх произведенной уценки (3 796,95 — 2 970,81) руб.	83	02	826,14

Формирование добавочного капитала за счет эмиссионного дохода

При формировании или увеличении уставного капитала АО в случае, когда акции продают по цене выше номинальной, образуется разница между продажной и номинальной стоимостью акций. Эта разница называется эмиссионным доходом и на основании Инструкции по применению Планасчетов относится в кредит счета 83 «Добавочный капитал» в корреспонденции со счетом 75 «Расчеты с учредителями».

Несмотря на то что эмиссионный доход может быть только у акционерных обществ, к ООО применяют аналогию при продаже ими долей выше номинала – на это указывают письма Минфина Россииот 15.09.2009 № 03-03-06/1/582, от 09.08.2004 № 07-05-12/18.

Пример 3

Уставный капитал ООО полностью оплачен и составляет 50 000 руб. Собрание участников приняло решение увеличить уставный капитал

путем продажи новому участнику доли номинальной стоимостью 10 000 руб. по цене 15 000 руб. Доля оплачена 09.09.2013. Регистрация изменений в уставе произведена 25.09.2013.

Дебет	Кредит	Сумма, руб.
09.09.2013
Оплачен уставный капитал	51	75-1	15 000
25.09.2013
Увеличен уставный капитал	75-1	80	10 000
Отнесена на добавочный капитал разница между продажной и номинальной стоимостью доли	75-1	83	5 000

Формирование добавочного капитала за счет положительной курсовой разницы

На основании ст. 6 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранные инвесторы (в отличие от российских) могут внести свой вклад иностранной валютой. В соответствии с п. 14 ПБУ 3/2006 «Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте» возникающая при этом курсовая разница подлежит зачислению в добавочный капитал предприятия.

Бухгалтерские записи по формированию добавочного капитала за счет сумм курсовых разниц производятся следующим образом:

1) формирование задолженности иностранного учредителя в рублевой оценке этого вклада в учредительных документах – Дебет 75 «Расчеты с учредителями» Кредит 80 «Уставный капитал»;

2) поступление от иностранного учредителя иностранной валюты по курсу на дату зачисления на валютный счет – Дебет 52 «Валютные счета» Кредит 75 «Расчеты с учредителями»;

3) отражение положительной курсовой разницы в случае роста курса иностранной валюты – Дебет 75 «Расчеты с учредителями» Кредит 83 «Добавочный капитал».

Пример 4

Величина уставного капитала ЗАО «Волга» согласно уставу составляет 5 млн руб. Акции распределены между двумя акционерами: ООО «Стрелец» – 3 млн руб., Wolf Limited – 2 млн руб. Согласно договору о создании ЗАО «Волга» от 25.10.2013 ООО «Стрелец» оплачивает свою долю рублями, а Wolf Limited – долларами США в сумме 63 167,60 долл.

Государственная регистрация ЗАО «Волга» произведена 04.11.2013. Доли ООО «Стрелец» и Wolf Limited оплачены 12.11.2013.

Курс доллара США на 25.10.2013 – 31,6618 руб./долл., на 12.11.2013 – 32,6622 руб./долл.

В учете ЗАО «Волга» сделаны следующие бухгалтерские записи:

Дебет	Кредит	Сумма, руб.
04.11.2013
Сформирован уставный капитал за счет доли ООО «Стрелец»	75-1	80	3 000 000
Сформирован уставный капитал за счет доли Wolf Limited	75-1	80	2 000 000
12.11.2013
Внесен вклад ООО «Стрелец»	51	75-1	3 000 000
Внесен вклад Wolf Limited (63 167,60 долл. × 32,6622 руб./долл.)	52	75-1	2 063 192,78
Сформирован добавочный капитал за счет положительной курсовой разницы	75-1	83	63 192,78

Формирование добавочного капитала за счет взносов участников

Налоговый кодекс допускает формирование добавочного капитала за счет поступления средств в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, которые переданы предприятию в целях увеличения чистых активов соответствующими акционерами или участниками (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Пример 7

Акционеры ЗАО приняли решение в целях увеличения чистых активов общества внести 4 млн руб. в добавочный капитал общества (протокол заседания от 19.12.2013). Взносы сделаны акционерами с 23.12.2013 по 25.12.2013.

В бухгалтерском учете будут отражены следующие проводки:

Дебет	Кредит	Сумма, руб.
23.12.2013 – 25.12.2013
Поступили денежные средства от акционеров на формирование добавочного капитала	51	75*	4 000 000
25.12.2013
Сформирован добавочный капитал за счет взносов акционеров	75	83	4 000 000

*

К счету 75 «Расчеты с учредителями» могут быть открыты иные, нежели предусмотренные Инструкцией по применению Плана счетов субсчета, например 75-3 «Прочие расчеты с учредителями».

Следует различать поступления от акционеров (участников) для увеличения чистых активов предприятия и прочие безвозмездно полученные ценности – в отношении последних нет законных оснований признавать их добавочным капиталом. В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов учет безвозмездных поступлений ведется по счету 98 «Доходы будущих периодов», субсчет 98-2 «Безвозмездные поступления», с последующим списанием в кредит счета 91 «Прочие доходы и расходы».

Несмотря на то что в статье описаны как предусмотренные, так и не предусмотренные Инструкцией по применению Плана счетов способы формирования добавочного капитала, имеет смысл в заключении сделать оговорку. Добавочный капитал в составе собственного капитала предприятия занимает промежуточное положение между уставным капиталом и нераспределенной прибылью. Подобного рода специфичность добавочного капитала требует консервативного подхода к его формированию. По мнению автора, операции с добавочным капиталом лучше всего проводить в рамках тех случаев, на которые прямо указано Инструкцией по применению Плана счетов. Расширительное толкование норм хоть и не противоречит законодательству, но может привести к ущемлению интересов или самого предприятия, или его участников. Например, пополнение чистых активов предприятия не путем увеличения уставного капитала, а путем формирования добавочного капитала не увеличивает имущество акционеров (участников). Или следующий пример: зачисление нераспределенной прибыли в добавочный капитал может привести к тому, что предприятие лишит себя маневренности в будущем, поскольку процедура использования добавочного капитала не столь проста, как использование прибыли, оставшейся в распоряжении предприятия.

• Утверждено Приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н.
• Утвержден Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н.
• Утверждено Приказом Минфина России от 30.03.2001 № 26н.
• Подробно порядок проведения переоценки описан в Методических указаниях по бухгалтерскому учету основных средств, утв. Приказом Минфина России от 13.10.2003 № 91н. Дополнительно см. статью Е. Е. Головановой «Переоценка основных средств», № 21, 2013.
• Формирование добавочного капитала за счет разницы между продажной и номинальной стоимостью акций (долей) было также рассмотрено в статьях «Первоначальное формирование уставного капитала», № 1, 2014, и «Бухгалтерский учет операций увеличения и уменьшения уставного капитала», № 3, 2014.
• Утверждено Приказом Минфина России от 27.11.2006 № 154н.

Обучающий курс от команды «Клерка» «Налоговые проверки. Тактика защиты» Способы защиты, проверенные на практике, от Ивана Кузнецова, налогового эксперта, работавшего в ОБЭП.

• Первое видео — бесплатно.
• Даем сертификат в конце обучения.
• Дистанционное обучение.

Записаться на курс за 5 500 руб.

Что принесут бухгалтеру и чего от него потребуют

Для начала определимся, что происхождение долга — поставка, заем, аванс или нечто иное — в нашем случае совершенно неважно. А теперь опишем сам процесс конвертации долга в долю кредитора в ООО.

ЭТАП 1. «Пересчет» долга в долю

Должник и кредитор садятся за стол переговоров и договариваются по следующим вопросам:

• каков размер долга. Бухгалтеров обеих компаний в этом случае могут привлекать в качестве поставщиков информации. Например, их могут обязать провести сверку расчетов и представить акт;
• на какую долю в капитале может рассчитывать кредитор. В первую очередь нужно определить реальную стоимость задолжавшей компании. Ее рассчитывают профессиональные оценщики, а отправной точкой для расчета обычно служит показатель стоимости чистых активов компании. Этот показатель наверняка попросят рассчитать бухгалтера должника (методику расчета см. в , 2010, № 12, с. 6). У него же попросят и массу других документов (информацию одолгах компании, ее активах). А затем на их основе оценщики, используя разные методики, рассчитают реальную стоимость компании и возможную долю кредитора и ее стоимость. И вас нисколько не должен удивлять тот факт, что кредитор получит долю (от 0 до 100%) номинальной стоимостью, допустим, 10 тыс. руб. в обмен на погашение долга в несколько миллионов рублей. Ведь долг перед кредитором выражен в реальных рублях, а уставный капитал должника — в «виртуальных». Часто это могут быть пресловутые 10 тыс. руб., при том что компания имеет еще внушительные добавочный капитал, нераспределенную прибыль или недооцененные активы;
• как кредитор получит долю в компании — путем выкупа части доли у нынешнего собственника или путем увеличения уставного капитала. Второй вариант проще и безопаснее для самой компании. А кроме того, не придется подключать нотариуса. Напомним, что при продаже доли без его услуг не обойтисьп. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ.

ЭТАП 2. Принятие решения о конвертации долга

Итогом договоренностей являетсяп. 2 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ:

• заявление кредитора о желании войти в капитал ООО с указанием размера и состава дополнительного вклада (сумма долга), порядка и сроков его внесения (зачет требований), размера и стоимости доли, которую кредитор хотел бы получить;
• решение общего собрания участников ООО по вопросам:

— увеличения уставного капитала;

— внесения изменений в устав ООО в связи с увеличением капитала;

— принятия нового участника и нового распределения долей в ООО.

Такое решение должно быть принято всеми участниками ООО единогласно. А в самом решении должно быть указано, что стоимость доли оплачивается путем зачета определенных требований кредитора к обществу.

Теперь бухгалтеры обеих компаний могут отразить в учете зачет первоначальной задолженности в счет внесения вклада в уставный капитал компании-должника.

ЭТАП 3. Регистрация нового устава и состава участников

Затем представители должника подают в регистрирующий орган (инспекцию ФНС России) пакет документов, в который входятстатьи 17, 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»:

• решение общего собрания участников ООО;
• изменения в устав ООО об увеличении капитала;
• заявление о государственной регистрации изменений в устав (форма № Р13001приложение № 3 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439);
• платежка об уплате госпошлины за регистрацию изменений в устав (800 руб. подп. 1, 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ);
• заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в части состава участников ООО и размеров и стоимости их долей (форма № Р14001приложение № 4 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439). Напомним, что сведения об участниках ООО в уставе теперь не прописываются и их необходимо вносить в ЕГРЮЛ на основании отдельного заявленияп. 2.1 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ; подп. «д» п. 1, п. 5 ст. 5, статьи 17, 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ; Письмо ФНС России от 08.07.2009 № МН-22-6/548@. Отдельную госпошлину при подаче этого заявления платить не нужноп. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

На данном этапе от бухгалтера кредитора ничего не требуется, а бухгалтеру должника придется оплатить и учесть в расходах госпошлину за регистрацию изменений в ЕГРЮЛ.

Итогом регистрационных процедур станет получение двух свидетельств о внесении изменений в ЕГРЮЛ — о регистрации поправокв устав и о внесении сведений об участниках ООО (формы № Р50003приложение № 12 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439).

Рекомендуем также сразу (еще при подаче заявлений) запросить у налоговиков выписки из ЕГРЮЛ в виде, во-первых, заверенной копии обновленного устава ООО и во-вторых — обновленных сведений о составе и размерах долей участников. Такие выписки могут выдаваться бесплатно (если ранее вы их незапрашивали) или за небольшую плату — 200 руб. за документ (400 руб. — при срочном запросе)пп. 20, 23 Правил ведения ЕГРЮЛ… утв. Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438.

Налоги у кредитора на общем режиме

Начнем с того, что кредитор не корректирует налоги по первоначальным операциям, из-за которых возник долг, например по поставке должнику товаров, ОС или выдаче ему займа. Если он, например, поставил должнику товар, то уже заплатил НДС и налог на прибыль и последующий зачет долга в счет оплаты доли на эти налоговые обязательства не влияет.

А налоговую стоимость полученной доли кредитор должен учесть в размере погашенного долгаподп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ. Кстати, такой же будет бухгалтерская стоимость доли на счете 58 «Финансовые вложения». Тот факт, что она может быть намного больше номинальной стоимости доли, значения не имеетПисьмо Минфина России от 15.09.2009 № 03-03-06/1/582. Поясним на примере: если вам должны 10 млн руб., а взамен вы получили долю номинальной стоимостью 10 тыс. руб., то в этот момент никакого убытка вы в налоговом учете не отражаете, а налоговую стоимость доли учтете в размере 10 млн руб. Если в будущем доля будет продана, то может появиться налоговая прибыль или убыток. Но сейчас налоговая стоимость доли ни на что не влияет.

Налоги у должника на общем режиме

У должника налоговая стоимость полученного ранее от кредитора имущества (например, товаров, ОС, сырья) также не меняетсяподп. 1 п. 1 ст. 277 НК РФ. Тем более что они могли быть уже использованы или перепроданы. На сумму вычета НДС по первичной операции зачет долга также не влияет.

Ни дохода, ни расхода от увеличения уставного капитала и приема в ООО нового участника не возникает. Даже если, как в нашем примере, в оплату доли номинальной стоимостью 10 тыс. руб. погашена задолженность 10 млн руб.

В части НДС в обычных операциях никаких действий ни должнику, ни кредитору предпринимать не надо.

Однако если долг возник в результате выплаты аванса под будущую поставку, то после его конвертации в долю в капитале должника:

• кредитор должен восстановить принятый ранее к вычету НДС с аванса (если он его принимал к вычету)п. 3 ст. 170 НК РФ;
• должник ранее уплаченный НДС с аванса может принять к вычетуп. 5 ст. 171 НК РФ. Ведь данная ситуация аналогична изменению условий договора поставки, раз долг по авансу зачтен в счет оплаты доли в капитале должника.

Нюанс для спецрежимников

Упрощенцы и ЕСХНщики, как известно, признают свои доходы и расходы кассовым методом. Повлияет ли зачет долга в счет оплаты доли на налоговые обязательства кредитора или должника, если они применяют один из этих спецрежимов?

Спецрежимник-кредитор

Если долг возник по договору поставки (выполнению работ, оказанию услуг), то кредитор после зачета долга должен отразить в своем учете доход от продажи поставленных должнику товаров (работ или услуг). Вопрос — в какой сумме? Разумеется, доход признается в размере первоначального обязательства, погашенного путем зачетап. 5 ст. 346.5, п. 1 ст. 346.17 НК РФ.

Спецрежимник-должник

А вот у должника, если он применяет упрощенку или платит ЕСХН, имеется свой «нюанс». Есть вероятность спора по поводу «фактической оплаты» поставленного кредитором имущества, стоимость которого была в итоге зачтенав счет оплаты доли в капитале должника. Ведь затраты на приобретение имущества — сырья, товаров, основных средств — на этих спецрежимах учитываются в размере фактических затрат на его приобретениестатьи 346.5, 346.16, 346.17 НК РФ. И налоговики могут заявить, что таких затрат ООО не понесло — не передало кредитору ни денег, ни иного имущества. Такой довод они используют в спорах о затратах на имущество, вносимое в качестве вклада в уставный капитал упрощенцевПисьма Минфина России от 03.02.2010 № 03-11-06/2/14, от 29.01.2010 № 03-11-06/2/09.

В подобных спорах им можно и нужно возражать: затраты имели место и переданное имущество оплачено, пусть и путем зачета, а не денежными средствами. Ведь зачет — это допустимый способ прекращения обязательстваст. 410 ГК РФ. А кредитор в итоге получил имущественное право — долю в ООО. И считать переданное должнику имущество безвозмездно полученным нельзя. Суды в аналогичных спорах налоговиков не поддерживалиПостановления Президиума ВАС РФ от 08.08.2000 № 1248/00, от 18.01.2000 № 4653/99.

Бухгалтерский учет — чуть сложнее, чем с налогами

Ну а теперь посмотрим, как все эти операции отразятся в бухгалтерском учете.

Что касается учета у кредитора, то у него вхождение в капитал должника отразится двумя проводками. Дебиторская задолженность просто «переедет» в состав финансовых вложений в виде доли в капитале должника, причем без изменения суммыпп. 2, 3, 8, 9 ПБУ 19/02; Инструкция по применению Плана счетов… утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н.

Учет у должника будет ненамного сложнее, при условии, что кредитор один и погашается весь долг, а не его часть.

Пример. Бухгалтерский учет операций по зачету долга в счет оплаты доли кредитора в уставном капитале ООО

/ условие / ООО закупило у поставщика строительную технику на сумму 10 млн руб., в том числе стоимость — 8 474 576,27 руб., НДС (18%) — 1 525 423,73 руб. В установленный договором срок ООО расплатиться с поставщиком не смогло.

Единственный участник ООО — другая организация. В ходе переговоров участник ООО согласился «обменять» долг ООО на 1/2 его уставного капитала. Уставный капитал ООО составляет 10 тыс. руб. Его решено увеличить на 10 тыс. руб. В итоге увеличенный уставный капитал ООО составит 20 тыс. руб. В счет оплаты вклада зачитывается долг за поставленную технику.

/ решение / В бухучете будут сделаны следующие записи.

У кредитора

Дт	Кт	Сумма, руб.
На дату решения общего собрания участников ООО — должника
Зачтен долг за поставку в счет внесения вклада в уставный капитал ООО — должника	76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами»	62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»	10 000 000,00
На дату государственной регистрации изменений в устав должника и ЕГРЮЛ
Принято к учету финансовое вложение в виде доли в уставном капитале ООО	58-1 «Паи и акции»	76 «Расчеты сразными дебиторами и кредиторами»	10 000 000,00

У должника

Способ увеличения уставного капитала ООО: путь, форма, способ, процедура, решение, протокол, документы

Если юридическое лицо имеет финансовую задолженность перед своим участником (акционером) или иным лицом – зачет такого долга в обмен на доли/акции в уставном капитале (УК) может стать хорошей альтернативой исполнению обязательства в натуре – если на то имеется заинтересованность обеих сторон. Особенно если фактический расчет будет для компании затруднительным, а то и вовсе невозможным.

В английском языке данная процедура именуется debt-equity swap, что буквально означает своп «долг-акции», капитализация долга – реструктуризация задолженности в форме обмена долговых обязательств заемщика на акции.

Как правильно оформить процедуру конвертации

Процесс реструктуризации долга путем конвертации требования в УК юридического лица требует верного составления документации. В документ, оформляющий решение общего собрания, обязательно нужно внести как минимум два пункта: о достигнутом решении увеличить УК до согласованного размера за счет дополнительного вклада одного из участников (акционеров) или третьего лица; задолженность перед данным лицом (либо часть такого обязательства) считается погашенным (зачтенным) в связи с внесением такого вклада.

Отсутствие какого-либо из указанных положений может стать камнем преткновения при участии заинтересованных лиц или государственных органов.

В решение об увеличении УК акционерного общества через размещение дополнительных акций посредством закрытой подписки также обязательно нужно внести положение о варианте такой оплаты в виде зачета требований к компании. Если такая оговорка не будет сделана – оплата дополнительных акций способом зачета не разрешена (пункт 20.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг от 11.08.2014 № 428-П).

В законодательстве, а также различных пояснениях регулирующих органов отсутствует однозначное правило в отношении того, необходима ли сторонняя экспертная оценка при осуществлении процесса debtto-equity swap.

Основным «смущающим» всех фактором была формулировка в ГК РФ, законах об ООО и АО, заключающаяся в том, что вкладом могли стать и имущественные и иные подлежащие денежной оценке права.

Позиция органа, уполномоченного в данном вопросе — Федеральной службы по финансовым рынкам в одном из информационных писем звучала так: конвертация долга в уставный капитал является отдельным видом увеличения уставного капитала, а не подвидом неденежного вклада. К данному процессу применимы положения гражданского законодательства о зачете. В данном контексте проведение оценки суммы требования не является необходимым.

Однако некоторые специалисты указывают, что проведение оценки целесообразно, если обратить внимание на ряд весомых аргументов:

1. Проведение такой оценки будет способствовать защите компании от недобросовестных действий лиц, утверждение о задолженности которых может стать несоразмерным полученному юридическим лицом встречному предоставлению.

2. Оценкой будет обеспечиваться защита держателей минимального количества акций (миноритариев) от «растворения» из доли участия в компании.

Нормы о реструктуризации долга

Правовое регулирование процесса реструктуризации долга путем обмена на участие в уставном капитале длительное время было непонятным. Однако очередной блок корректив, внесенных в ГК РФ с 1 сентября 2014 года, внес ясность в регламентацию данной процедуры.

Так, появилась статья 66.1 ГК РФ о вкладах в собственность юридических лиц. Теперь под вкладом участника в УК подразумеваются деньги, имущество (в форме вещей), доли/акции компаний, облигации, а также права в сфере интеллектуальной собственности или закрепленные в лицензионных договорах – в случае, если им можно дать денежную оценку.

С принятием указанных поправок установлен исчерпывающий состав объектов, которые могут послужить для увеличения УК. И исключена непонятная формулировка «имущественные или иные подлежащие денежной оценке права», смущавшая всех толкователей до внесения корректировок.

Вместе с тем, законодатель не позаботился об изменении специальных законов об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах в соответствии с новеллой ГК РФ. Была создана двойственность в регулировании данного вопроса.

Справедливости ради нужно заметить, что, благодаря оговорке законодателя при вступлении в силу измененных норм гражданского кодекса, положения ГК РФ подлежат приоритетному применению перед положениями специального законодательства до установления их тождества.

Таким образом, можно спокойно и обоснованно применять ст. 66.1. ГК РФ – внесение имущественных прав в качестве оплаты уставного капитала более не предусмотрено. Это является еще одним, пусть и не прямым, подтверждением подхода законодателя, заключающегося в том, что debt-equity swap представляет собой самостоятельный способ увеличения УК.

Исключением имущественных прав из списка объектов, подлежащих внесению в качестве вклада в УК, нормотворцы определенным образом подтвердили мнение ФСФР о распространении правил о зачете к конвертации долга.

Даже с принятием новых норм ГК РФ часть сомнительных аспектов процесса конвертации не была устранена. Главный из них – попытки получить корпоративный контроль над компанией за счет несуществующего требования.

Практика известно немало случаев злоупотреблений, когда предпринимались попытки увеличения уставного капитала на сумму завышенного, фактически необоснованного требования. Например, по договору отчуждения имущества с заранее «раздутой» ценой отчуждаемого объекта. Такие попытки, увенчавшиеся успехом, приводят к увеличению уставного капитала, не подкрепленного финансово.

Изначально обезопаситься от подобных действий невозможно. Вопросы обоснованности таких требований решаются в каждом случае индивидуально – путем исследования совокупности доказательств.

Возможно, дальнейшее нормотворчество в области конвертации долга в УК будет направлено как минимум на устранение данных спорных моментов, а как максимум – данная процедура получит полное регулирование как на уровне ГК РФ, так и на уровне норм специальных законов.

Яна Польская, юрист-аналитик. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.